温州刑事律师-崔波律师

刑事律师会见需完成以下事项：

刑事律师会见需完成以下事项：1、针对具体罪名的定义、标准、量刑，进行解释2、针对刑事案件在公安、检察院、法院的相关程序规定，进行告知3、发掘寻找案件从轻、减轻、无罪的事实和理由4、从专业、司法实践角度预判案件可能的结果和走向，供参考5、对当事人进行心里辅导，减轻心里压力，缓解紧张情绪6、询问当事人是否需要生活费、衣服等生活类事项，带去家属的关心和慰问7、依法带出当事人对家属想说的话 #温州律师 #温州刑事律师#律师会见我是温州崔波律师，每天都在思考，每天都有感悟，每天都在用心记录生活。来源：如有侵权，通知立即删除，联系崔律师13738778655 【版权声明】凡本网站注明"来源”或“转自”的文章，版权归原作者及原出处所有，仅供大家学习参考，若来源标注错误或侵犯到您的权利，烦请告知，我们将立即删除！

“异地”案件通过协议管辖进入约定法院，破坏诉讼秩序，管辖约定无效

申请法院强制执行过期了，可以申请执行？

申请法院强制执行过期了，可以申请执行？法眼帝国 2024-03-11 11:38 广东什么？申请执行生效法律文书，也可能“过期”？是的，你没看错。根据民事诉讼法的规定，申请执行的期间为二年。问题来了，申请执行时效如何起算，什么情况下会中止、中断，超过申请执行时效会产生什么法律后果？本文以案说法，详解相关法律规定。案情简介：原告小林因房屋买卖合同纠纷将被告小黄、第三人小张诉至法院，后经法院调解达成一致，法院出具调解书，确认小林和小黄之间的房屋买卖合同解除，小黄退还小林购房款及利息220万元，分期支付，最后一期于2016年12月31日之前付清。由于小黄未履行还款义务，小林于2020年11月16日向法院申请执行。执行过程中，小黄向法院提出执行异议，认为小林提出的执行申请已经超过了二年的执行时效期间，请求法院不予执行小林申请的执行案件。异议审查过程中，为证明存在申请执行时效中断的情形，小林提交了小张出具的还款计划、小张工商银行存折、其与小张的微信聊天截图等。小黄对小林提交的上述证据表示不知情，认为小林从未向其本人主张过债权。法院审理：法院经审查认为，本案生效法律文书确定的履行期间的最后一日为2016年12月31日，小林向法院申请执行的时间为2020年11月16日，已经超出了申请执行时效期间。小林为证明本案存在申请执行时效中断的情形，向法院提交了第三人小张出具的还款计划以及其与小张的微信截图等证据。但小黄不认可上述证据的证明目的，表示小林从未向其本人主张过债权，小张亦从未向其转达过小林要求其履行还款义务的意思表示。法院认为，本案执行依据确立的债权人为小林，债务人为小黄。小林向第三人小张主张债权、小张同意代小黄还款的情形，均不属于申请执行时效中止、中断的事由。故小黄提出的异议，于法有据，应予支持，裁定不予执行小林申请的执行案件。裁定作出后，小林不服，向中级法院提出复议申请。中级法院经审查裁定驳回小林提出的复议申请，维持一审执行裁定。法官说法 1.申请执行时效的期限及起算许多人对诉讼时效的概念较为熟悉，却不清楚申请执行时效的规定。申请执行时效与诉讼时效的功能类似，即让怠于行使权利的权利人在某种程度上丧失请求利益，促使其及时行使权利。根据民事诉讼法第二百四十六条第一款的规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述案例中，生效法律文书确定的履行期间的最后一日为2016年12月31日，小林在将近四年后才向法院申请执行，已经超过了法律规定的申请执行时效。小林未能提供证据证明存在申请执行时效中止、中断的情形，故法院最终裁定对其申请执行案件不予执行。除了解申请执行时效的期限外，也应了解申请执行时效是如何起算的。根据民事诉讼法第二百四十六条第二款的规定，申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从最后一期履行期限届满之日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第二十一条，生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。上述案例中，生效法律文书确定小黄具有分期履行的义务，申请执行的期间即从最后一期履行期限届满之日起计算。 2.申请执行时效中止、中断的情形申请执行时效并非是固定不变的，如果存在法定情形，可能会发生中止、中断。申请执行时效中止是时效的“暂停”，申请执行时效待中止时效原因消除后继续计算。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十九条，在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。根据民法典第一百九十四条，“其他障碍”一般指：（1）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权；（2）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；（3）权利人被义务人或者其他人控制；（4）其他导致权利人不能行使请求权的障碍。如发生法定事由，申请执行时效会中断，中断后时效重新计算。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第二十条，申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十一条、第十六条、第十七条第一款规定，一方当事人申请支付令、申请破产、申报破产债权、为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡、申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施、提起代位权诉讼、转让债权、在另案中主张抵销等情形，人民法院应当认定其与申请执行具有同等的中断申请执行时效的效力。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十四条，义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法典第一百九十五条规定的“义务人同意履行义务”。在上述案例中，小林认为其向第三人小张提出履行要求，且小张向小林出具了还款计划，应产生申请执行时效中断的效果。但是法院经审查认为，生效法律文书确立的债权人为小林，债务人为小黄，小林向第三人小张主张债权、小张同意代小黄还款的情形，不属于申请执行时效中止、中断的法定事由，故并未认定申请执行时效中断。在实际中，下列情形可被认定为“当事人一方提出履行要求”：（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签名、盖章、按指印或者虽未签名、盖章、按指印但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。 3.超过申请执行时效期间如何处理如果申请执行时已经超过了二年申请执行时效，法院还会受理立案申请吗？是的。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百八十一条：“申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。”被执行人未对申请执行时效提出异议的，人民法院不应对申请执行时效问题进行释明及主动适用申请执行时效的规定裁定终结执行程序。如果被执行人认为申请执行人已经超过申请执行时效，可向法院提出异议。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百八十一条规定：“被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。被执行人履行全部或者部分义务后，又以不知道申请执行时效期间届满为由请求执行回转的，人民法院不予支持。” 通过上述案例，法官在此提示：第一，申请执行有时效，行使权利要及时。法律不保护躺在权利上睡觉的人，申请执行的期间为二年。法律文书生效后，权利人应当及时向义务人主张权利，要求对方履行法律文书确定的义务。如对方拒绝履行的，可及时向人民法院申请强制执行，保障自己的实体权利得以落实。勿因怠于行使权利，承受不予执行的不利后果。第二，权利人提出履行要求应留痕。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上文已经列举申请执行时效的中止、中断的情形以及可视为“提出履行要求”的情形，权利人在向义务人主张权利时，切记保留提出主张的证据材料，如相关书面沟通的文书、邮寄材料的单据、短信或微信的沟通记录等，如日后发生争议，可举证证明存在申请执行时效中止、中断的情形。第三，被执行人如有异议可提出。根据相关法律规定，法院不主动对申请执行时效问题进行释明。如作为被执行人，认为申请执行人的申请已经超过申请执行时效的，可通过执行异议程序提出异议，由法院进行审查认定。但需要注意的是，被执行人作出同意履行义务的意思表示后，又以超过申请执行时效为由提出异议的，人民法院不予支持。被执行人履行全部或者部分义务后，又以不知道申请执行时效期间届满为由请求返还的，人民法院不予支持。（文中人物均系化名）来源 | 北京海淀法院崔波律师的联系方式：浙江光正大律师事务所律师：崔波手机：13738778655 (首选联系方式)地址：浙江省温州市市府路598号新益大厦A座3、4、5层Email：cuibo2006@126.com QQ:57857600网址：http:// www.wenzhoulvshi.cn http://www.wzxbls.com崔波律师所在的浙江光正大律师事务所地址：位于浙江省温州市市府路西首新益大厦A幢4层，新益大厦位于中国浙江温州鹿城区区中心区下吕浦商圈，是国际化甲级智能商务楼。附近地标：金城大厦云锦大厦交行广场

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崔波律师

北京大学法学学士学位，曾在北京市雄志律师事务所、北京市安迪律师事务所执业，现执业于浙江光正大律师事务所，温州律师协会会员，温州黑龙江商会法律顾问，温州律师协会刑事专业委员会委员，温州市法律援助中心人才库成员，温州刑事辩护律师网创办者，温州胜诉律师网首席律师，中国法院网特约答疑律师，资深刑辩律师，为天平法律网、中顾网特邀律师，中国律师维权网、出庭大律师网、中国大律师网、找法网、华律网、中国法院网注册会员律师、广电集团市民监督团成员等。崔律师，男，1979年出生， 2004年毕业于北京大学法学专业，资深的、学者型的辩护律师，具有深厚扎实的理论基础，又有丰富的实践经验，积极与国内外刑法精英人士和专家展开交流与合作。执业以来承办了大量具有社会影响力的大案要案，不求办理案件数量，只追求案件质量，不仅仅运用法律娴熟，且能够准确把握司法等机关脉搏，整体筹划案件，从有罪到无罪的成功辩护案件比例极高。业务领域主要集中在刑事辩护与代理方面，特别对贪污受贿、职务侵占、挪用资金等职务犯罪和经济犯罪的构成、分界等刑法理论及实践运用有深入研究，熟悉贪污受贿、税务等经济犯罪、诈骗、毒品、盗窃、开设赌场、聚众斗殴、伤害等一审、上诉、再审刑事案件的辩护，善于处理重大疑难复杂刑事案件。依托多年积累的资源和经验，根据具体案件实际情况，在取保候审、减刑假释等方面可为当事人提供帮助或提出有效建议。此外，为刑事案件被害人提供法律帮助，代为控诉犯罪，提起刑事附带民事诉讼等。执业风格务实沉稳，敬业勤勉，处世诚信，仗义执言。讲求“从细微处显智慧，于平和中见力量”。崔波律师愿与每一个爱好和平，尊崇公平、正义的人一起守望中国法治的田野。业务专长：刑事辩护、商贸合同、经济诉讼与仲裁、行政诉讼等。近期代理部分刑事、行政案件：1、沈某某虚开增值税发票案。2、某诊所诉青岛卫生局行政诉讼纠纷案。3、吴某某诈骗案。4、陈某某非法吸收公共存款案。5、田某某盗窃案。6、平阳应孝都、应孔修等33名被告涉黑案。7、刘某某、冯某某、张某某等开设赌场罪案。8、李某、杨某、康某、刘某寻衅滋事案。9、唐某某非法行医罪再审案。10、刘某某贩卖毒品罪案。11、王某某等抢劫罪案。12、胡某某受贿罪案。崔波律师的联系方式：浙江光正大律师事务所律师：崔波手机：13738778655 (首选联系方式)电话：0577-56891918 传真：0577-88319477地址：浙江省温州市市府路598号新益大厦A座3、4、5层 Email：cuibo2006@126.com QQ:57857600网址：http:// www.wenzhoulvshi.cn http://www.wzxbls.com崔波律师所在的浙江光正大律师事务所地址：位于浙江省温州市市府路西首新益大厦A幢4层，新益大厦位于中国浙江温州鹿城区区中心区下吕浦商圈，是国际化甲级智能商务楼。附近地标：金城大厦云锦大厦交行广场公交线路：乘坐21路27路48路51路62路64路68路78路到交行广场下车步行213米乘坐15路29路32路7路到龙沈花园下车步行269米乘坐25路到交行广场(划龙桥) 下车步行322米乘坐17路到温迪锦圆下车步行362米乘坐78路到华夏银行下车步行493米乘坐以上公交车，可到我所办公地点“新益大厦”。如果通过上述方式仍然无法找到，客户可以随时电话咨询行车路线。图示如下：

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浙江省建筑材料集团有限公司诉前申请海事强制令强制承运船舶在第一靠泊港卸下提单货物案

发布时间: 2013-05-28 09:27:45

浙江省建筑材料集团有限公司诉前申请海事强制令强制承运船舶在第一靠泊港卸下提单货物案

【案情】

　　申请人 : 浙江省建筑材料集团有限公司。

　　被申请人 :WORMS SERVICES MARITIMES。

　　申请人持有被申请人签发的 1 号正本提单 (BILL OF LAD- ING)，该提单系租船合同项下提单 , 有租约并入条款。提单签发人栏内容为 "FOR OR ON BEHALF OF THE MASTER CAPT. DAGLAS STAVROS WORMS SERVICES MAR-ITIMES" 。提单项下货物为 27500 公吨大麦 , 承运船舶为塞浦路斯籍“AGIE SB”轮 , 装货港为法国 ROUEN, 卸货港为宁波或南通或张家港 (NINGBO OR NANTONG OR ZHANGJIA-GANG)。租约对卸货港的规定与此一致。因 "AGIE SB" 轮已停靠宁波北仑港卸载他人货物 , 申请人因要求在宁波北仑港提取1号提单项下货物遭拒绝 , 于 2001 年 10 月 29 日向宁波海事法院提出诉前海事强制令申请 , 要求被申请人在宁波港交付 1 号提单项下27500 公吨大麦。申请人并向该院提供了担保。

　　【裁定与执行】

　　宁波海事法院于同日受理后认为 : 申请人的诉前海事强制令申请符合《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第五十二条、第五十六条、第五十八条第一款之规定 , 且已提供担保 ,应予支持。遂于同年 10 月 30 日作出裁定 :

　　准许申请人浙江省建筑材料集团有限公司提出的诉前海事强制令申请 , 责令被申请人 WORMS SERVICES MARITIMES将1号提单项下 27500 公吨大麦在宁波港交付申请人浙江省建筑材料集团有限公司。

　　该院并于同日发布了海事强制令。

　　民事裁定书和海事强制令于同日送达 "AGIE SB" 轮船长。此时 ,"AGIE SB" 轮正在卸载他人的货物。

　　同年 11 月 2 日 ,"AGIE SB" 轮船舶所有人 BLUESTREAMSHIPPING COMPANY LIMITED 以 " 被申请人 WORMS SERVICES MARITIMES 不是‘ AGIE SB' 轮的船东 , 仅是签单代理"," 申请人提交的是海运单 , 而不是海商法意义上的提单"，" 异议人是严格按照租船合同的约定履行的 , 并未违约 ","本案不具备作出海事强制令的条件 " 为由 , 对宁波海事法院的民事裁定提出了异议 , 要求该院撤销该民事裁定书及海事强制令 ,并准许 "AGIE SB" 轮在卸完他人的货物后 , 移泊南通港卸货。该异议被宁波海事法院驳回。

　　同年 11 月 7 日 , 申请人以已与有关各方达成协议为由，向宁波海事法院申请将在宁波港强制卸货的数量减为 12500 公吨，其余货物运往南通港卸载。宁波海事法院裁定予以准许。次日， "AGIE SB" 轮在卸完他人的货物后 , 开始依宁波海事法院的民事裁定书和海事强制令 , 卸载申请人浙江省建筑材料集团有限公司持有的1号提单项下其中 12500 公吨大麦 , 并于同年 11 月 11日卸载完毕。

　　【平析】

　　本案是一起典型的海事强制令案件。所谓海事强制令 , 是指海事法院根据海事请求人的申请 , 为使其合法权益免受侵害 , 责令被请求人作为或者不作为的强制措施。

　　根据《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第五十六条的规定，海事法院作出海事强制令 , 应当具备下列条件 :( 一 ) 请求人有具体的海事请求 ;( 二 ) 需要纠正被请求人违反法律规定有专长或者合同约定的行为 ;( 三 ) 情况紧急 , 不立即作出海事强制令将造成损害或者使损失扩大。本案作出海事强制令 , 一有申请人要求在宁波港卸货的具体请求 , 二有承运人已经靠泊宁波港而拒不按提单( 即 BILL OF LADING, 并非异议人所说的所谓 " 海运单" HORSE BILL OF LADING) 指定的卸货港卸货的行为需要纠正，三是情况紧急 , 如不立即作出海事强制令 , 装运船舶将驶离宁波港 , 并导致申请人对下家的违约损失等 , 完全符合《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第五十六规定的条件。

　　本案的提单属租船合同项下提单 , 有租约并入条款 , 但租约对卸货港的规定 , 与提单记载是一致的。从船舶所有人提出的异议看，本案值得注意和应该加以研究解决的两个问题分别是 :

　　一、关于卸货港的确定问题

　　本案属于选港货运输 , 按惯例 , 收货人应在船舶到达第一选港之前的一定时间内 , 将其选定的卸货港通知承运人。这 " 一定时间 ", 如无明确约定 , 即为 " 合理时间 ", 通常就是要给予船方充分的准备时间 , 不致船舶绕航延误。但本案申请人在 “AGIE SB” 轮抵达宁波港时 , 仍未选定卸货港。按惯例 , 在收货人未选卸货港的情况下 , 承运人有权在提单列明的任何一个卸货港将提单项下货物卸下。问题是 , 收货人是在承运人已经靠泊宁波港的前提下 , 要求承运人在宁波港交付货物的。申请人的要求，不仅符合提单的约定 , 而且不会造成船舶的任何绕航和延误，即使作为选港 , 也符合 " 合理时间 " 的要求。当然 , 此时申请人如要求承运人将货物运往南通港或张家港卸货 , 虽然也不会造成船舶的绕航和延误 , 但却不符合航运习惯 , 不能予以满足。

　　本案异议人关于租船人已经选择南通港作为卸货港 ,承运人是严格按照租船合同的约定履行的主张 , 看似有理 , 但承运人并未按租船人选择的卸货港签发提单 , 其签发的仍是选港提单（不管其签发的动机和目的如何 ) 。在这种情况下 , 承运人一方面要根据租约履行对租船人的义务 , 另一方面又要根据提单履行对提单持有人的义务。本案是提单持有人主张权利 , 承运人不能以租船人已经选择了卸货港作为抗辩的理由。

　　二、关于本案的承运人问题

　　异议人关于本案被申请人 WORMS SERVICES MARITIMES 不是 "AGIE SB" 轮的船东 , 仅是签单代理的主张，是正确的。因为本案提单签发人一栏的内容为 "FOR OR ON BEHALF OF THE MASTER CAPT. DAGLAS STAVROS WORMS SERVICES MARITIMES" 。但提单上并未显示谁是承运人。尽管提单上有租约并入条款 , 因为租约并未随提单交付提单持有人，故无法识别本案货物的承运人。

　　从异议人提供的租约和宁波海事法院调查获取的船舶国籍证书看，异议人虽系 "AGIE SB" 轮的船东 , 也是租约的出租方 ,但租约的承租方并非本案货物的供货商 , 异议人也不承认自己即是本案货物的承运人。

　　在德国 , 提单上对承运人记载不明时 , 船舶所有人将被视为承运人。《德国商法典》第 644 条规定 :" 船长或其他船舶所有人之代理人在发行提单而未记载海上承运人之名称时 , 船舶所有人视为承运人。承运人名称记载不真实时 , 船舶所有人对收货人因记载不实所受之损害 , 负赔偿责任。 " 在我国的台湾地区 , 情况也大致相同。但我国的海商法对此并无规定。而《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第四章海事强制令又无类似于第三章海事请求保全关于 " 海事请求人申请扣押当事船舶 , 不能立即查明被申请人名称的 , 不影响申请的提出 " 的规定 , 故宁波海事法院根据我国的海事司法实践 , 将提单签发人列为被申请人 , 也是可行的。这样做 , 不仅有无权代理的理论作为基础 , 同时也是对提单签发人未按规定内容签发提单的一种处罚。

　　就本案来说 , 将 WORMS SERVICES MARITIMES 列为被申请人，只有程序上的意义 , 并无实体上的意义 , 货物的交付 , 还是要由船长代表承运人来进行的。从海上货物运输来看 , 提单持有人只知道承运船舶而不知道承运人是谁的情况客观存在 , 为从根本上解决这一难题 , 我们应从立法上或通过司法解释的途径加以解决，或者参照德国的立法 , 将船舶所有人视为承运人 , 或者按照扣押当事船舶的做法 , 规定 " 海事请求人申请海事强制令，不能立即查明被申请人名称的 , 不影响申请的提出 ", 或者干脆规定将提单签发人视为承运人 , 以便有法可依 , 统一司法。